论宏观调控权的宪政基础

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浙江财经学院硕士学位论文

摘要

政治国家与市民社会二元对立的关系是宏观调控权产生的逻辑起点。市民社

会的兴起与政治国家的分离是近代历史发展的产物，马克思从历史唯物主义的角

度分析得出其分离的真正原因在于人的异化劳动，从而揭示了国家权力的真正起

源。国家权力来源于市民社会权利的异化，而国家权力的异化导致权利与权力的

对立，权利与权力的对立是市民社会与政治国家分离的最重要的结果。政治国家

与市民社会的分离使得宏观调控权的产生变为一种可能，但其产生之初并不是来

自国家权力的不证自明的合理性，更多的是来自社会现实的急迫需要。在资本主

义国家主要表现为危机的应急措施，而在社会主义国家则来自自身发展的压力和

国际环境的刺激。但相较之下，社会主义国家的宏观调控权更能发挥其优势。无

论是资本主义国家还是社会主义国家，宏观调控权的产生都是政治国家回归市民

社会趋势的表现，宏观调控权最终将以社会自治权的形式出现。

宏观调控权与宪政的契合点是市民社会的发展。市民社会是法治与宪政的生

长点，市民社会孕育了市民精神，市民精神发展为宪政理念，宪政理念指导资产

阶级革命取得胜利并最终确立宪政制度。而法治与宪政反过来又成为市民社会的

保护力量，法治以其确定性保障着市民社会的稳定和发展，宪政通过规定法治运

行的方向来确保市民社会的存续根基。市民社会的发展促使现代宪政出现了新的

内容，从以控权为主题变为了控权与赋权并存的格局。这种变化要求政府的职能

作出相应的变化，宏观调控权的产生是政府职能转变的结果。作为一种新型的国

家权力，宏观调控权的作用在于维护市民社会的存续和发展，宪政是宏观调控权

的合法性基础。

宪政发展到现代，是一个控权与赋权的时代。权力制衡问题是保障公民权利

的一个永恒不变的主题，但是赋权却面临着怎样去界定权力范围的问题。权力来

源于权利，权力应以权利为边界。要对宏观调控权的范围进行界定，首先就应该

在宪法中明确国家所应保障的经济人权，以此作为赋权的标准和控权的依据。经

济人权是一个新的概念，对它的理解应以宪法所保障的经济自由为基础，同时为

了确实达到保障经济人权的目的，要明确经济人权保障的标准。对于长期缺乏对

人权关注的我国，建立并完善经济人权的体系和保障机制具有重要的意义。

宪政是权利与权力力量对比的均衡器。维护权利需要权力，而权力又往往是

权利的侵犯者。宏观调控权对于维护与保障经济人权具有重要的意义，但也容易

发生异化和滥用。宪政的作用主要在于通过一套非人格的治理规则来平衡人权与

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国家权力的力量对比以控制国家权力的作用范围，从而达到保障人权的目的。我

国长期缺乏制约国家权力的观念，权力崇拜是对国家权力的基本态度，在这种背

景下，宪政对宏观调控权的控制显得更为重要。同时宪政对宏观调控权的控制要

遵守一定的原则，以实现宪政下的宏观调控权既可以充分地维护市民社会的发展

又受到有效的制约。此外，还应在这些原则的指导下建立起相应的制度以实现对

宏观调控权的现实控制。建立成文法和判例法相结合的法律实践模式更加切合我

国的国情，而建立经济请愿权制度可以作为宏观调控权的司法审查的制度准备。

关键词：市民社会；宏观调控权；宪政；经济人权；经济请愿权

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III

ABSTRACT

The dualistic relationship of the political state and civil society is the logical starting

point of the macro-control power.The separation of civil society and political state is a

product of the development of the modern history .From the perspective of historical

materialism, Marx analyzed the real reason of the separation is alienated labor,it

revealed the true origins of the state power. State power is derived from the alienation of

the social rights of the people, and the alienation of state power led to the opposition ,

the opposition of the rights and powers of the rights and powers of the separation of the

most important results of the civil society and the political state.The separation of the

political state and civil society made the rise of the macro-control power become a

possible, but its beginning rationality is not self-evident from the state power, it is the

result of the urgent need of social reality. Macro-control power is mainly as emergency

measures to the crisis in capitalist countries while the result of reaction to the pressure

of their own development and international environmental stimulation in the socialist

countries . Contrastingly, the socialist country's macro-control power can give full play

to its advantages. No matter in capitalist countries or the socialist countries, the

appearance of macro-control power is the beginning of the trend that political state

starts to regress to civil society, the performance of the macro-control power will

eventually be in the form of social autonomy.

The meeting point of the macro-control power and constitutional development is the

civil society. Civil society is the growing point of the rule of law and constitutional

government, civil society gave birth to the civil spirit, and the civil spirit developed into

the constitutional concept,then with the guidance of the constitutional concept ,the

bourgeois revolution's victory eventually established the constitutional system. While

the rule of law and constitutional government in turn become the protective force of the

civil society, the rule of law safeguards the civil society's stability and development with

its certainty.The constitutionalism sustains the foundation of the existence of civil

society through ensuring the direction the rule of law. The development of civil society

promotes the appearance of new content of the modern constitutionalism.The theme of

constitutionalism has changed.it changes from power-limiting to the coexistence of

power-limiting and empowerment.This change requires the function of the government

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to make the appropriate change.Macro-control power's appearance is the result of the

transformation of governmental function.As a new state power,the role of macro-control

power is to safeguard the survival and development of the civil society,the constitution

is the basis of the legitimacy of the macro-control power.

Constitutional development goes into a new era of coexistence of power-limiting and

empowerment.Power-limiting is an eternal theme to protect the rights of people,but

empowerment is facing the problem of how to define the scope of authority.The power

comes from the right,power should be right's border.To define the scope of the

macro-control power,the economic human rights should be clear in the Constitution as

empowering and power-limiting's standards firstly.Economic human rights is a new

concept,and its understanding should be based on economic freedom guaranteed by the

Constitution,and at the same time in order to really achieve the purpose of safeguarding

the economic human rights,it is necessary to clear the protective standards of economic

human rights .it is important to establish and improve the protective mechanisms of

economic human rights for our country that one is long-term lack of concern for human

rights.

Constitutionalism is the equalizer of rights and powers .To protect rights ,it needs to

control power because power often is to violate right.The macro-control power is of

great significance for the maintenance and protection of economic rights,but also prone

to alienation and abuse.The role of the constitutionalism lies in the balance between

human rights and state power by a set of impersonal rules of governance to control the

scope of state power,so as to achieve the purpose of protection of human rights.Our

long-term lack of the concept of constraining state power, power-worshiping is the basic

attitude towards the state power, in this context,emphasizing the constitutional control is

even more important.The constitutional Control of macro-control power should comply

with certain principles to achieve the goal the macro-control power can not only fully

safeguard the development of civil society but also can be effectively constrained.In

addition,To achieve realistic control of macro-control power,it should be under the

guidance of these principles .Statutes.The legal practice of combination of statures and

cases is more attuned to the situation of our country,and to establish the system of

economic right to petition can be used as the readiness to the establishment of the

system of judicial review in the macro-control power.

Keyword: civil society;macro-control power;constitutionalism;economic human

rights; economic right to petition

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绪论 .................................................................................................................................. 1

第一章宏观调控权产生的逻辑起点 .......................................................................... 10

第一节政治国家与市民社会分离的过程 ........................................................... 10

第二节政治国家与市民社会分离的原因 ........................................................... 13

第三节政治国家与市民社会分离的结果 ........................................................... 17

第四节资本主义国家宏观调控权的产生 ........................................................... 20

第五节社会主义国家宏观调控权的产生 ........................................................... 29

第六节宏观调控权产生的实质意义 ................................................................... 38

第二章宏观调控权产生的合理性源于宪政的发展 .................................................. 41

第一节市民社会是法治与宪政的生长点 ........................................................... 41

第二节法治是市民社会发展的第一重保障 ....................................................... 47

第三节宪政是市民社会发展的第二重保障 ....................................................... 57

第四节现代政府职能的转变是宪政发展的要求 ............................................... 60

第五节宏观调控权的产生是政府职能转变的结果 ........................................... 63

第三章我国宏观调控权应以保障经济人权为根本目的 .......................................... 65

第一节经济人权的概念及保障标准 ................................................................... 65

第二节我国经济人权保障的重要性 ................................................................... 68

第三节我国经济人权保障制度的现状 ............................................................... 71

第四节我国经济人权保障制度的完善 ............................................................... 71

第四章我国宏观调控权的宪政控制 .......................................................................... 76

第一节我国宏观调控权宪政控制的必要性 ....................................................... 76

第二节我国宏观调控权宪政控制的原则 ........................................................... 78

第三节我国宏观调控权的司法审查 ................................................................... 82

结语 ................................................................................................................................ 91

参考文献 ........................................................................................................................ 92

附录 ................................................................................................................................ 97

致谢 ................................................................................................................................ 98

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绪论

一、研究的目的和意义

（一）研究的目的

总的来说，社会科学研究的目的不外乎两个，一是充实已有理论的积累，二

是构设制度的框架及论证运行的条件以促进社会的发展。本文的研究也力求做到

这两点：首先，从充实已有理论的角度来看，力图在研究方向、研究方法、以及

基本结论方面对已有的理论成果进行一定的补充。我国经济法学界关于宏观调控

权的研究已取得了一定的成果，关于宏观调控权的研究不断向纵深处发展。本文

就是在这些基础上对已有的研究进行一定的补充，以求能在一定程度上丰富有关

宏观调控权的理论研究。其次，从社会实践的角度来看，在进行理论论证的基础

上，以我国的国情为出发点，作了有关宏观调控权的制度构想，以期可以在一定

的程度上促进我国经济体制的转变及推进政治体制的改革。

（二）研究的意义

论证宪政是宏观调控权的合法性基础并在此基础上设计我国宏观调控权相关

制度的架构，具有一定的理论和实践意义。

从理论上来说，经济法学界有关宏观调控权合法性的论证一般以市场缺陷为

起点，并以对市场与政府的关系的论述来证明国家宏观调控权作为对市场机制缺

陷的补充具有合理性；还有的学者从经济学的角度论证微观经济难以维持自身的

良好运转，需要国家从宏观层面对经济进行总体设计与安排才能维护经济的稳定

发展，所以国家的宏观调控权具有合理性；除此之外，还有的学者从法哲学的角

度深层次地挖掘宏观调控权的合理性。但是，从宪政的角度来论证宏观调控权的

合理性仍是一个理论空白，所以本研究可以填补这项空白。

从实践上来说，我国从高度集中的计划经济管理体制向社会主义市场经济的

转轨的过程中面临的核心问题是如何处理政府与市场的关系。在现代市场经济背

景下，几乎每个国家的市场经济的发展都存在两种调节机制，一是市场机制，另

一个是国家调节机制，宏观调控作为国家调节经济的手段已为大多数国家所普遍

采用。在这种背景下，正确地处理政府与市场的关系就集中地体现在对宏观调控

权的控制上。在西方资本主义国家，国家对经济进行宏观调控的范围、方式和程

序等几乎都处在宪政法治的框架下，宏观调控权的规范化和法治化程度比较高，

能够有效地避免政府行为的不确定性和随意性；市场主体的经济自由程度也较高，

各项经济权利在健全的宪政法治制度下能够得到有效的保护，这对西方国家经济

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的发展无疑发挥了重要作用。而我国是一个社会主义国家，以公有制为基础的市

场经济更能发挥宏观调控权的优势。但是我国正处于从高度集中的计划经济管理

体制向社会主义市场经济转变的过程，宏观调控权优势的发挥受到很多限制，其

中最主要的是来自政治体制的约束。我国宪政建设还处于起步阶段，市场经济的

发展与宪政建设之间互为发展动力，在我国宪政发展的现状下如何构建能使宏观

调控权体系有效运转的制度不仅关乎社会主义市场经济的发展而且还关乎我国宪

政建设的发展。所以结合宪政与宏观调控权关系的一般理论与我国宪政发展的实

情，设计我国宏观调控权宪法控制的制度架构具有一定的现实意义。

二、研究思路、方法和内容

本文研究的思路是：首先，从政治国家与市民社会的分离入手去探究宏观调

控权产生的逻辑起点，并通过分析比较资本主义国家与社会主义国家的宏观调控

权的产生而得出宏观调控权的本质内容，继而通过对宪政本质的探寻发现宏观调

控权与宪政的契合点在于市民社会的发展，以此得出宪政是宏观调控权的合法性

基础的结论。其次，将前面所阐述和论证的理论应用于我国的实践，结合我国发

展的现状，提出宪政对宏观调控权进行控制的基本路径及制度构想。

本文研究的方法是：尽管研究涉及哲学、经济学、政治学等学科的内容，但

基本的分析路径却是经济法学的，其基本的理论基础是法理学。其次，遵从从理

论到实践的基本模式，区分了应然状态下的宏观调控权和实然状态下的宏观调控

权、应然状态下的宪政与实然状态下的宪政，制度的设计主要是针对实然状态下

的宏观调控权与宪政发展程度。此外还采用了规范分析法，通过对自由的理论追

溯从而得出自由是宪政的最高价值，经济自由是贯穿全文的价值取向。最后，全

文多处用了比较法，主要集中于资本主义国家和社会主义国家的比较，以此来发

现蕴含于差异中的共同的普遍规律。

本文的内容主要分为两大部分，共四章。前两章是理论的论证，后两章是对

实践的反思和制度构建。具体内容为：

第一章以政治国家与市民社会分离为切入点，介绍了政治国家与市民社会分

离的过程、分析分离的原因及总结其分离的结果；再通过对资本主义国家和社会

主义国家宏观调控权产生的介绍和比较来进一步论证政治国家与市民社会的分离

是宏观调控权产生的逻辑起点，而且宏观调控权的产生是政治国家向市民社会回

归的起点。

第二章在第一章的基础上通过市民社会与法治及宪政的关系、宪政与政府职

能转变的关系、政府职能转变与宏观调控权产生的关系来论证宪政是宏观调控权

合法性基础。

第三章在前两章的基础上论述宏观调控权与经济人权的关系，实质上是从间

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接的角度来论述作为宏观调控权合法性基础的宪政对于宏观调控的要求。这一章

主要包括对经济人权概念及其保障标准的介绍，我国经济人权保障的重要性、现

状及改善意见。

第四章与第三章是宪政作为宏观调控权合法性基础体现和要求的两个方面，

第三章主要是保权，而第四章主要是限权。这一章以宏观调控权宪政控制的必要

性开始，然后分析和论述在我国的国情下，宏观调控权的宪政控制应该遵守的原

则。本章最后一节提出了关于构建成文法与判例法相结合的法律实践模式和经济

请愿权制度的制度构想。

三、研究现状

（一）国内研究现状

1.关于政府与市场的关系。

关于政府与市场的关系，有学者提出“用足市场，慎求政府”，认为市场的作

用就是政府职能的边界，而且是严格的边界，只有当市场显然失灵时政府才能干

预经济，政府与市场处于一种对立的关系。①也有学者指出在现代社会中，政府与

市场共存，形成了不可分离的共生关系，但应当有各自明确的运作规则和作用范

围，认为政府与市场并不是对立的，而是相互依存的共生关系。②有学者对于我国

理论界关于政府与市场关系问题的研究作了如下总结：“研究方法渐次深入；研究

视角各具特色；理论框架业已形成；理论共识基本达成”，并在此基础上提出政府

与市场的“双重博弈”与“合作伙伴”两种关系并进行了详细的解读。③可以说，

关于市场与政府的关系，从对立到互动共生，这些研究成果无疑是步步深入实质

的，但是从对两者关系的揭示上理论基础却是不够坚实的。而且这些研究成果主

要集中于经济学领域，目前从法学的视角来研究政府与市场的关系的并不多并主

要集中于经济法领域，对政府与市场关系的研究主要是为了界定国家进行宏观调

控的范围，而从权力与权利的角度来解读政府与市场的关系几乎还没有学者提及。

2.关于宏观调控权的合理性。

传统的有关宏观调控权的合理性主要基于西方经济学，这里主要是指凯恩斯

的宏观经济学中的“市场失效”理论。市场失效理论实际上是国家对经济进行宏

观调控的经济学理论基础，而非宏观调控权的合理性基础。国家对经济进行宏观

调控与宏观调控权尽管联系紧密但却是两个不同的概念，市场失效使国家对经济

进行宏观调控成为必要，但作为宏观调控权的合理性基础在理论上却是薄弱的。

后来有学者认识到宏观调控权在根本上是人民的权力，在形式上来自法律的规定，

① 毛寿龙.市场经济的制度基础：政府与市场再思考[J].行政论坛,1995,(5):6-12.

② 张群群.超越三元论：对政府与市场关系的反思[J].当代经济科学,2000,(6):8-12.

③ 刘祖云.政府与市场的关系：双重博弈与伙伴相依[J].江海学刊,2006,(2):107-112.

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但在深层次上来自于经济和社会等的合法性。所以宏观调控权的合理性不仅是法

律层面的合法性，而且是经济和社会等领域方面的合理性。“只有符合经济规律、

符合国情民意，以保障社会公共利益和基本人权为目标才是合法、有效的，才是

具有各个方面的合理性的。”①持这一看法的学者虽然指出了宏观调控权来自于人

民的权力，但并没有把权利与权力区分开，实际上只谈及应然状态下的宏观调控

权，也没有论及宏观调控权是如何从人民的权力转化而来的。有的学者在此基础

上强调了权利和权力的区别，并提出宏观调控权存在着三种形态：应有权力、法

律权力及现实权力。②这虽然明确了权利和权力的差别，但并没有揭示宏观调控权

与一般权力的差别。有的学者弥补了这个不足，通过详细地分析了公民权利、法

律和经济合理性作为宏观调控权权源的依据，揭示了人民权利转化为权力的过程

中宏观调控权与一般权力的差别，并提出宏观调控权并不是任何社会都存在，是

国家职能和市场演进的产物。③但是学者在分析公民权利、法律和经济合理性作为

宏观调控权权源的缺陷和不足的基础上所提出的宏观经济利益却又偏离了对权利

的理解。权利应是个体概念而不是一个整体概念，过分强调宏观经济利益反而不

利于保障人权。所以如果把宏观经济利益作为宏观调控权的合理性基础，实际上

陷入了起点和归宿不一致的逻辑矛盾。而在分析宏观调控权的产生时，又回到了

传统理论的套路。有的学者总结了前人的研究成果，认为宏观调控权的权源来自

两个方面，一个是应然渊源，另一个是实然渊源。应然渊源包括人性渊源、政治

渊源、宪政渊源和经济渊源，而实然渊源则是指法律渊源。④这种分类揭示了宏观

调控权权源的多样性，但是这种划分却忽略了这些渊源之间的紧密联系，而且有

些项之间存在着交叉。实际上，宏观调控权的合理性根植于所有这些渊源的共同

作用并最终体现于宪政的要求上，而对这些关系的揭示还是理论上的一个空白点。

3.关于宪政。

关于宪政的概念，现阶段还是众说纷纭、莫衷一是。有的学者认为宪政就是

民主政治。⑤该定义只是指出了宪政内容的一个层面，并没能全面地揭示宪政的本

质。陈永鸿《宪政概念新探》一文非常详细地介绍了各种宪政概念，并进行了评

析，认为“宪政是国家权力依照充分体现人民意志的宪法正当产生和规范运行并

有利于人的全面发展的政治组织形态。”，并揭示了宪法的基本含义：宪政的前提

是宪法、宪政的核心是法治、宪政的目的是人的全面发展。⑥可以说陈永鸿对宪政

的概念的研究已经很深入，可以作为进一步研究的基础，而且该概念在宪政与宪

① 张守文.宏观调控权的法律解释[J].北京大学学报（哲学社会科学版）,2001,(3):126.

② 阳永恒.宏观调控权概念论[J].经济法论坛,2004,(00):399.

③ 张德峰.宏观调控权的根源[J].浙江学刊,2007,(1):152-155.

④ 杨三正.宏观调控权论[M].厦门:厦门大学出版社,2007:7.

⑤ 绉克.宪政的内涵[J].书屋,2003,(8):44.

⑥ 陈永鸿.宪政概念新探[J].法学评论,2004,(2):25.

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法的关系上只是指出了宪政的前提是宪法，并没有指出“宪政则要求普通的法符

合宪法这一‘更高的法’”这一层含义，而张千帆在《倚宪论道》中弥补了这个不

足。①虽然关于宪政概念的探讨在不断地深化，但由于这些概念的总结缺乏对宪政

历史的考察，所以没能揭示宪政的实质内核。近年来有学者揭示了市民精神对西

方法治传统的形成的重要作用，对西方宪政理论的运作和发展逻辑机理进行了理

性把握和科学阐释，无疑是宪政理论和实践研究的一个重大突破。②除此之外，宪

政与经济发展的关系也逐渐受到了学者的重视，有关的著作和论文越来越多，对

宪政的经济功能的探讨是宪政研究的一个重要转向。在现代宏观调控成为调节一

国经济的重要手段的背景下，宏观调控权作为连接宪政与经济发展的媒介，对于

研究宪政的经济功能来说至关重要，但是这方面的研究还没有受到学者的关注。

4.关于政府职能的变化。

漆多俊（2000）于《经济法基础理论》中提及的是“国家的职能”。认为传统

的国家只能是政治统治，包括对内镇压敌对阶级和政治势力的放抗，维护对人民

的统治；对外抵御侵略或者侵略他人，而现代国家普遍担任起了经济调节职能。③

这是国家职能的重大转变。其揭示了国家职能从政治统治向经济调节的规律。陈

东琪与王冬梅（2000）所撰《政府职能转换与政府体制创新》一文则认为在政府

应履行公共行为管理的职能，把政府的职能限定在公共行为管理是对政府职能进

行界定的一种标准，④但是缺陷在于没有明确什么是“公共行为管理”，而且这种

“公共行为管理”与原来的行政管理的区别也是不明确的，该种提法没有指出现

代国家职能演变的规律。陈晴晔（2005）在《论我国经济转型时期政府职能转换

和角色重塑》一文中从三个方面指出经济转型时期我国政府职能转换的定位：一

是政府要从拥有无限权利、缺乏立法权利的有效制约权利的 “官治”政府转变为

依法行政的法制政府；二是要强化政府宏观管理职能，退出政府微观管理职能；

三是从热衷于审批的干预政府转变为致力于公共服务的便民、高效的政府。⑤该文

为我国政府职能的演变提出了很好的建议，这对于我国的现状有很强的针对性，

但在强调强化政府宏观调控职能的同时并没有从法学的角度来展开，不得不说是

一个遗憾。何士青（2006）发表《新中国政府职能转换的历史回顾与法学思考》

一文弥补了这个不足，强调政府职能的法律化、制度化。⑥但这些探讨都没有涉及

西方国家政府职能的自然演变与宪政制度的关系，仅就我国的实际情况而提出各

种各样的政府职能转变的定位标准显然缺乏说服力。

① 张千帆.倚宪论道[M].北京:中国法制出版社,2007:23-24.

② 董晓波.市民精神与宪政——西方法治传统的形成[M].北京:对外经济贸易大学出版社,2009:7-187.

③ 漆多俊.经济法基础理论[M].武汉:武汉大学出版社,2000:16-47.

④ 陈东琪,王冬梅.政府职能转换与政府体制创新[J].福建论坛,2000,(218):15-20.

⑤ 陈晴晔.论我国经济转型时期政府职能转换和角色重塑[J].商业现代化,2005,(7Z):9-10.

⑥ 何士青.新中国政府职能转换的历史回顾与法学反思[J].国家行政学院学报,2006,(2):51-54.

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